原告貴州正和天筑科技有限公司（以下簡稱正和天筑公司）與被告江蘇中益建設(shè)工程有限公司（以下簡稱中益公司）建設(shè)工程施工合同糾紛一案，本院于2019年2月26日立案后，依法適用普通程序，于2019年4月22日第一次公開開庭進(jìn)行了審理。依原告正和天筑公司申請(qǐng)，于2019年7月23日通知四川元豐建設(shè)項(xiàng)目管理有限公司貴州分公司（以下簡稱元豐貴州分公司）、江蘇中城設(shè)計(jì)研究院有限公司啟東第一分公司（以下簡稱中城設(shè)計(jì)研究院啟東第一分公司）作為第三人參加訴訟，并于2020年5月9日第二次公開開庭進(jìn)行了審理。原告正和天筑公司的委托訴訟代理人左為東、鮑曉燕，被告中益公司的委托訴訟代理人王熙文到庭參加訴訟。第三人元豐貴州分公司、中城設(shè)計(jì)研究院啟東第一分公司經(jīng)本院傳票傳喚未到庭參加訴訟。本案經(jīng)合議庭評(píng)議，現(xiàn)已審理終結(jié)
貴州正和天筑科技有限公司與江蘇中益建設(shè)工程有限公司建設(shè)工程施工合同糾紛一審民事判決書
案號(hào)：（2019）黔0181民初1487號(hào)
判決日期：2020-12-28
法院：貴州省清鎮(zhèn)市人民法院
訴訟參與人信息
案件基本情況
原告正和天筑公司向本院提出訴訟請(qǐng)求：ｌ.判決被告支付原告工程修復(fù)、整改費(fèi)用278192元；2.判決被告支付逾期完工違約金148000元；3.判決被告返還原告多支付的工程款40882.35元；4.訴訟費(fèi)用由被告承擔(dān)。
事實(shí)與理由：原告及原告實(shí)施的“新型綠色建材（建筑）產(chǎn)業(yè)化生產(chǎn)基地建設(shè)項(xiàng)目＂分別是《貴州省十大千億級(jí)工業(yè)產(chǎn)業(yè)振興行動(dòng)方案》的重點(diǎn)企業(yè)和重點(diǎn)項(xiàng)目。2018年3月15日，原被告簽訂《建設(shè)工程施工合同》，約定由被告承建原告“新型綠色建材（建筑）產(chǎn)業(yè)化生產(chǎn)基地1＃廠房”，工程內(nèi)容為“廠區(qū)內(nèi)的一期工程”，包括圖紙及清單范圍內(nèi)的土建、孔樁、冷彎薄壁輕鋼結(jié)構(gòu)體系、鋼結(jié)構(gòu)、門窗、水暖電（含電氣、給排水、動(dòng)力、弱電、暖通、消防）、道路、管網(wǎng)、綠化等工作內(nèi)容。具體以圖紙?jiān)O(shè)計(jì)內(nèi)容為準(zhǔn)。合同約定了按2016定額下浮12％計(jì)價(jià)，質(zhì)保金為工程結(jié)算款的3％，合同簽約價(jià)為1480萬元。另外，合同還約定工期為120天，竣工日期為2018年8月1日。如未能按期完工的，被告應(yīng)承擔(dān)違約金，但最高不超過合同總價(jià)的1％。由于被告無法按時(shí)竣工，2018年9月初，雙方經(jīng)協(xié)商同意解除合同。此后，雙方在往來函件中多次確認(rèn)了合同解除，例如，2018年9月17日，原告發(fā)出了《解除施工合同聯(lián)系單》，27日，被告簽了章。合同履行過程中，由于被告多處施工質(zhì)量不合格，且拒絕執(zhí)行監(jiān)理公司的整改意見，合同解除后，原告為此支付修復(fù)、整改費(fèi)用278192元。另外，由于被告不能按期竣工，造成原告無法向政府兌現(xiàn)按時(shí)投產(chǎn)的承諾，且經(jīng)濟(jì)損失嚴(yán)重。根據(jù)合同約定，被告應(yīng)按合同總造價(jià)1480萬元的1％即148000元向原告支付違約金。合同解除后，原告多次要求被告提供結(jié)算資料，但被告不僅拒絕提供，還多次組織農(nóng)民工堵工，嚴(yán)重影響了原告的施工進(jìn)度。經(jīng)原告核算，被告完成的工程量為3860801．70元（不含場平工程），減去質(zhì)保金115824.05元，原告應(yīng)付款為3744977.65元，實(shí)際付款3785860元（不含場平工程付款100000元），多付款40882.35元。原被告之間的上述糾紛，雖經(jīng)政府多個(gè)部門多次協(xié)調(diào)仍無法達(dá)成一致。特提起訴訟，懇請(qǐng)支持原告訴訟請(qǐng)求。
被告中益公司辯稱，對(duì)原告要求被告支付逾期完工違約金，被告認(rèn)為沒有充足的事實(shí)及理由，原被告對(duì)于開工有明確的約定，監(jiān)理人應(yīng)在開工七天前向承包人發(fā)出開工通知，以及合同工期開工日期后面注明了以總監(jiān)理工程師簽署的實(shí)際開工令為準(zhǔn)，至本案合同解除，被告仍未收到原告的總監(jiān)理工程師簽署的開工令。對(duì)于工期的延誤，因原告遲遲未向被告提供完整的設(shè)計(jì)圖紙，導(dǎo)致被告無法按照合同約定完工，該依據(jù)在合同的第6頁，圖紙的提供明確約定圖紙應(yīng)在合理的期限內(nèi)按照合同約定的數(shù)量提供給承包方，由于發(fā)包人未按時(shí)提供圖紙?jiān)斐晒て谘诱`的，按照合同第11.3的約定辦理，至原被告解除合同之日，被告仍未收到原告提供的完整圖紙，所以對(duì)于原告主張的違約金，被告認(rèn)為過錯(cuò)方在原告，是原告未及時(shí)提供圖紙所致。原告認(rèn)為多支付工程款，沒有事實(shí)依據(jù)，理由：1、從原告的訴狀看，原告認(rèn)可工程量為3860801.70元，該筆費(fèi)用是按定額下浮12%的計(jì)算方式產(chǎn)生的金額，但從原被告合同約定看，原被告雙方并未約定定額下浮12%的計(jì)價(jià)方式，所以折算的金額也就是原告訴狀認(rèn)可的金額應(yīng)當(dāng)為4387274元，遠(yuǎn)遠(yuǎn)高于原告已經(jīng)支付給被告的金額；2、因該工程造價(jià)申請(qǐng)第三方進(jìn)行評(píng)估，評(píng)估的金額也遠(yuǎn)遠(yuǎn)高于原告已經(jīng)實(shí)際支付給被告的金額，所以被告認(rèn)為原告的該項(xiàng)訴請(qǐng)沒有任何的事實(shí)依據(jù)。綜上，因原告沒有相關(guān)的事實(shí)和法律依據(jù)，本案的所有費(fèi)用以及鑒定費(fèi)應(yīng)當(dāng)由原告自行承擔(dān)。
第三人元豐貴州分公司、中城設(shè)計(jì)研究院啟東第一分公司均未到庭陳述，亦未提交書面陳述意見及相關(guān)證據(jù)材料。
本院經(jīng)審理認(rèn)定事實(shí)如下：2018年2月3日，貴州正和加氣混凝土有限公司（以下簡稱正和加氣公司）與中益公司簽訂《土方工程施工合同》，約定由中益公司承包正和加氣公司新廠區(qū)場平土方工程，挖運(yùn)土方工程量為87400立方米，工程總造價(jià)1100000元，開工日期為2018年1月23日，竣工日期為2018年3月5日。合同簽訂后，中益公司即進(jìn)場進(jìn)行土方工程施工。
2018年3月15日，正和加氣公司（發(fā)包人）與中益公司（承包人）簽訂《建設(shè)工程施工合同》，合同主要內(nèi)容為“一、工程概況、工程名稱:新型綠色建材（建筑）產(chǎn)業(yè)化生產(chǎn)基地1＃廠房；工程內(nèi)容：廠區(qū)內(nèi)的一期工程，為1＃廠房土建鋼結(jié)構(gòu)及機(jī)電工程、廠區(qū)內(nèi)市政道路、管網(wǎng)、水電、消防等圖紙?jiān)O(shè)計(jì)范圍內(nèi)容。二、工程承包范圍、承包范圍：圖紙及清單范圍內(nèi)的土建、孔樁、冷彎薄壁輕鋼結(jié)構(gòu)體系、鋼結(jié)構(gòu)、門窗、水暖電（含電氣、給排水、動(dòng)力、弱電、暖通、消防）道路、管網(wǎng)、綠化等工作內(nèi)容。三、合同工期、開工日期：2018年4月1日（以總監(jiān)理工程師簽署的實(shí)際開工令為準(zhǔn)）；1＃車間所有設(shè)備基礎(chǔ)必須在2018年5月10日以前完工（未包含不可預(yù)見的因素，如下雨、地質(zhì)情況與地勘報(bào)告不符及政策性因素等）；竣工日期：2018年8月1日；工期總?cè)諝v天數(shù)：120天。四、質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)、工程質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)：按國家相關(guān)工程質(zhì)量檢驗(yàn)評(píng)定標(biāo)準(zhǔn)工程質(zhì)量達(dá)到合格，并且符合國家關(guān)于裝配式混凝土建筑技術(shù)標(biāo)準(zhǔn)、裝配式鋼結(jié)構(gòu)建筑技術(shù)標(biāo)準(zhǔn)。所有工程質(zhì)量必須達(dá)到國家相關(guān)部門驗(yàn)收標(biāo)準(zhǔn)。五、合同形式、本合同采用簡易征收模式，工程造價(jià)按下浮率模式計(jì)價(jià)，主材甲供（具體甲供品種、數(shù)量按現(xiàn)場實(shí)際情況定），具體為：（1）按《貴州省建筑工程計(jì)價(jià)定額》2016版、貴州省最新發(fā)布的有關(guān)造價(jià)調(diào)整文件組價(jià)（最終價(jià)格以雙方協(xié)商的結(jié)算價(jià)為準(zhǔn)）；（2）材料、設(shè)備價(jià)格以貴州省造價(jià)管理部門發(fā)布的同期信息價(jià)格進(jìn)行調(diào)價(jià)，貴州省造價(jià)信息內(nèi)沒有的由雙方協(xié)商核價(jià)（此部分不下?。唬?）人工單價(jià)按貴州省貴陽市最新發(fā)布的價(jià)格調(diào)整指導(dǎo)文件執(zhí)行；（4）合同實(shí)施過程中，合同范圍內(nèi)的工程量按最終甲方、乙方和監(jiān)理公司確認(rèn)的量進(jìn)行結(jié)算（即圖紙實(shí)際工程量），設(shè)計(jì)變更、新增工程量按合同約定條款辦理變更；（5）合同實(shí)施過程中，合同范圍以外的項(xiàng)目或工作，由乙方報(bào)價(jià)甲方核價(jià)，雙方確認(rèn)后進(jìn)入結(jié)算（此部分不下?。?；（6）關(guān)于使用輕鋼裝配式建筑的價(jià)格由甲乙雙方另行商定。六、簽約合同價(jià)、金額：壹仟肆佰捌拾萬元（暫估價(jià)，以最終結(jié)算為準(zhǔn)）。第一節(jié)、通用合同條款：……1.6.1圖紙的提供：除專用合同條款另有約定外，圖紙應(yīng)在合理的期限內(nèi)按照合同約定的數(shù)量提供給承包人，由于發(fā)包人未按時(shí)提供圖紙?jiān)斐晒て谘诱`的，按第11.3款的約定辦理。……1.6.3圖紙的修改:圖紙需要修改和補(bǔ)充的，應(yīng)由監(jiān)理人取得發(fā)包人同意后，在該工程或工程相應(yīng)部位施工前的合理期限內(nèi)簽發(fā)圖紙修改圖給承包人，具體簽發(fā)期限在專用合同條款中約定，承包人應(yīng)按修改后的圖紙施工?！?.2發(fā)出開工通知：發(fā)包人應(yīng)委托監(jiān)理人按第11.1款的約定向承包人發(fā)出開工通知。……3.1.2監(jiān)理人發(fā)出的任何指示應(yīng)視為已得到發(fā)包人的批準(zhǔn)，但監(jiān)理人無權(quán)免除或變更合同約定的發(fā)包人和承包人的權(quán)利、義務(wù)和責(zé)任。……11.1.1監(jiān)理人應(yīng)在開工日期7天前向承包人發(fā)出開工通知，監(jiān)理人發(fā)出開工通知前應(yīng)獲得發(fā)包人同意，工期自監(jiān)理人發(fā)出的開工通知中載明的開工日期起計(jì)算，承包人應(yīng)在開工日期后盡快施工?！?1.2承包人應(yīng)在第1.1.4.3目約定的期限內(nèi)完成合同工程，實(shí)際竣工日期在接收證書中寫明。11.3發(fā)包人的工期延誤：在履行合同過程中，由于發(fā)包人的下列原因造成工期延誤的，承包人有權(quán)要求發(fā)包人延長工期（或）增加費(fèi)用，并支付合理利潤。需要修訂合同進(jìn)度計(jì)劃的，按照第10.2款的約定辦理。……（5）提供圖紙延誤；……11.5承包人的工期延誤：由于承包人原因，未能按合同進(jìn)度計(jì)劃完成工作，或監(jiān)理人認(rèn)為承包人施工進(jìn)度不能滿足合同工期要求的，承包人應(yīng)采取措施加快進(jìn)度，并承擔(dān)加快進(jìn)度所增加的費(fèi)用。由于承包人原因造成工期延誤，承包人應(yīng)支付逾期竣工違約金。逾期竣工違約金的計(jì)算方法在專用合同條款中約定。承包人支付逾期竣工違約金，不免除承包人完成工程及修補(bǔ)缺陷的義務(wù)?！?3.1.1工程質(zhì)量驗(yàn)收按合同約定驗(yàn)收標(biāo)準(zhǔn)執(zhí)行。13.1.2因承包人原因造成工程質(zhì)量達(dá)不到合同約定驗(yàn)收標(biāo)準(zhǔn)的，監(jiān)理人有權(quán)要求承包人返工直至符合合同要求為止，由此造成的費(fèi)用增加和（或）工期延誤由承包人承擔(dān)。13.1.3因發(fā)包人原因造成工程質(zhì)量達(dá)不到合同約定驗(yàn)收標(biāo)準(zhǔn)的，發(fā)包人應(yīng)承擔(dān)由于承包人返工造成的費(fèi)用增加和（或）工期延誤，并支付承包人合理利潤?！?3.6.1承包人使用不合格材料、工程設(shè)備，或采用不適當(dāng)?shù)氖┕すに嚕蚴┕げ划?dāng)，造成工程不合格的，監(jiān)理人可以隨時(shí)發(fā)出指示，要求承包人立即采取措施進(jìn)行補(bǔ)救，直至達(dá)到合同要求的質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)，由此增加的費(fèi)用和（或）工期延誤由承包人承擔(dān)。……15.3.3變更指示：（1）變更指示只能由監(jiān)理人發(fā)出。（2）變更指示應(yīng)說明變更目的、范圍、變更內(nèi)容以及變更的工程量及其進(jìn)度和技術(shù)要求，并附有關(guān)圖紙和文件。承包人收到變更指示后，應(yīng)按變更指示進(jìn)行變更工作?！?7.1.2計(jì)量方法：工程量清單中的工程量計(jì)算規(guī)則應(yīng)按有關(guān)國家標(biāo)準(zhǔn)、行業(yè)標(biāo)準(zhǔn)的規(guī)定，并在合同中約定執(zhí)行。……17.4.1監(jiān)理人應(yīng)從第一個(gè)付款周期開始，在發(fā)包人的進(jìn)度付款中，按專用合同條款的約定扣留質(zhì)量保證金，直至扣留的質(zhì)量保證金總額達(dá)到專用合同條款約定的金額或比例為止，質(zhì)量保證金的計(jì)算額度不包括預(yù)付款的支付、扣回以及價(jià)格調(diào)整的金額。……17.4.3在第1.1.4.5目約定的缺陷責(zé)任期滿時(shí)，承包人沒有完成缺陷責(zé)任的，發(fā)包人有權(quán)扣留與未履行責(zé)任剩余工作所需金額相應(yīng)的質(zhì)量保證金金額，并有權(quán)根據(jù)第19.3款的約定要求延長缺陷責(zé)任期，直至完成剩余工作為止?！?9.2.1承包人應(yīng)在缺陷責(zé)任期內(nèi)對(duì)已交付使用的工程承擔(dān)缺陷責(zé)任?！?9.2.3監(jiān)理人和承包人應(yīng)共同查清缺陷和（或）損壞的原因，經(jīng)查明屬承包人原因造成的，應(yīng)由承包人承擔(dān)修復(fù)和查驗(yàn)的費(fèi)用。經(jīng)查驗(yàn)屬發(fā)包人原因造成的，發(fā)包人應(yīng)承擔(dān)修復(fù)和查驗(yàn)的費(fèi)用，并支付承包人合理利潤。19.2.4承包人不能在合理時(shí)間內(nèi)修復(fù)缺陷的，發(fā)包人可自行修復(fù)或委托其他人修復(fù)，所需費(fèi)用和利潤的承擔(dān)，按第19.2.3項(xiàng)約定辦理?！?9.7保修責(zé)任：合同當(dāng)事人根據(jù)有關(guān)法律規(guī)定，在專用合同條款中約定工程質(zhì)量保修范圍、期限和責(zé)任，保修期自實(shí)際竣工日期起計(jì)算，在全部工程竣工驗(yàn)收前，已經(jīng)發(fā)包人提前驗(yàn)收的單位工程，其保修期的起算日期相應(yīng)提前。……22.1.1承包人違約的情形:（4）承包人未能按合同進(jìn)度計(jì)劃及時(shí)完成合同約定的工作，已造成或預(yù)期造成工期延誤。……22.1.3承包人違約解除合同：監(jiān)理人發(fā)出整改通知28天后，承包人仍不糾正違約行為的，發(fā)包人可向承包人發(fā)出解除合同通知。合同解除后，發(fā)包人可派員進(jìn)駐施工場地，另行組織人員或委托其他承包人施工。發(fā)包人因繼續(xù)完成該工程的需要，有權(quán)扣留使用承包人在現(xiàn)場的材料、設(shè)備和臨時(shí)設(shè)施。但發(fā)包人的這一行動(dòng)不免除承包人應(yīng)承擔(dān)的違約責(zé)任，也不影響發(fā)包人根據(jù)合同約定享有的索賠權(quán)利。22.1.4合同解除后的估價(jià)、付款和結(jié)清：（1）合同解除后，監(jiān)理人按第3.5款商定或確定承包人實(shí)際完成工作的價(jià)值，以及承包人已提供的材料、施工設(shè)備、工程設(shè)備和臨時(shí)工程等的價(jià)值。（2）合同解除后，發(fā)包人應(yīng)暫停對(duì)承包人的一切付款，查清各項(xiàng)付款和已扣款金額，包括承包人應(yīng)支付的違約金。（3）合同解除后，發(fā)包人應(yīng)按第23.4款的約定向承包人索賠由于解除合同給發(fā)包人造成的損失。（4）合同雙方確認(rèn)上述往來款項(xiàng)后，出具最終結(jié)清付款證書，結(jié)清全部合同款項(xiàng)。（5）發(fā)包人和承包人未能就解除合同后的結(jié)清達(dá)成一致而形成爭議的，按第24條約定辦理?！?2.2.1發(fā)包人違約的情形在履行合同過程中發(fā)生的下列情形，屬發(fā)包人違約：（5）發(fā)包人不履行合同約定其他義務(wù)的。……22.2.3發(fā)包人違約解除合同：（1）發(fā)生第22.2.1（5）目的違約情況時(shí)，承包人可書面通知發(fā)包人解除合同。……22.2.4解除合同后的付款：因發(fā)包人違約解除合同的，發(fā)包人應(yīng)在解除合同后28天內(nèi)向承包人支付下列金額，承包人應(yīng)在此期限內(nèi)及時(shí)向發(fā)包人提交要求支付下列金額的有關(guān)資料和憑證：（1）合同解除日以前完成工作的價(jià)款；（2）承包人為該工程施工訂購并已付款的材料、工程設(shè)備和其他物品的金額。發(fā)包人付款后，該材料、工程設(shè)備和其他物品歸發(fā)包人所有；（3）承包人為完成工程所發(fā)生的，而發(fā)包人未支付的金額；（4）承包人撤離施工場地以及遣散承包人人員的金額；（5）由于解除合同應(yīng)賠償?shù)某邪藫p失；（6）按合同約定在合同解除日前應(yīng)支付給承包人的其他金額。發(fā)包人應(yīng)按本項(xiàng)約定支付上述金額并退還質(zhì)量保證金和履約擔(dān)保，但有權(quán)要求承包人支付應(yīng)償還給發(fā)包人的各項(xiàng)金額。第二節(jié)、專用合同條款：專用合同條款中的各條款是補(bǔ)充和修改通用合同條款中條款號(hào)相同的條款或當(dāng)需要時(shí)增加新的條款，兩者應(yīng)對(duì)照閱讀。一旦出現(xiàn)矛盾或不一致，則以專用合同條款為準(zhǔn)，通用合同條款中未補(bǔ)充和修改的部分仍有效?！?.1.4.1缺陷責(zé)任期限：24個(gè)月。1.1.4.2保修期：是根據(jù)現(xiàn)行有關(guān)法律規(guī)定，在合同條款第19.7款及《工程質(zhì)量保修書》中約定的由承包人負(fù)責(zé)對(duì)合同約定的保修范圍內(nèi)發(fā)生的質(zhì)量問題履行保修義務(wù)并對(duì)造成的損失承擔(dān)賠償責(zé)任的期限?！?.4.1圖紙的提供：（1）發(fā)包人按照合同條款本項(xiàng)的約定向承包人提供圖紙。承包人需要增加圖紙?zhí)讛?shù)的，發(fā)包人應(yīng)代為復(fù)制，復(fù)制費(fèi)用由承包人承擔(dān)。（2）在監(jiān)理人批準(zhǔn)合同條款第10.1款約定的合同進(jìn)度計(jì)劃或者合同條款10.2款約定的合同進(jìn)度計(jì)劃修改后7天內(nèi)，承包人應(yīng)當(dāng)根據(jù)合同進(jìn)度計(jì)劃和本項(xiàng)約定的圖紙?zhí)峁┢谙藓蛿?shù)量，編制或者修改圖紙供應(yīng)計(jì)劃并報(bào)送監(jiān)理人，其中應(yīng)當(dāng)載明承包人對(duì)各個(gè)區(qū)段最新版本圖紙（包括合同條款第1.6.3項(xiàng)約定的圖紙修改圖）的最遲需求時(shí)間，監(jiān)理人應(yīng)當(dāng)在收到圖紙供應(yīng)計(jì)劃后7天內(nèi)批復(fù)或提出修改意見，否則該圖紙供應(yīng)計(jì)劃視為得到批準(zhǔn)，經(jīng)監(jiān)理人批準(zhǔn)的最新的圖紙供應(yīng)計(jì)劃對(duì)合同雙方有合同約束力，作為發(fā)包人或者監(jiān)理人向承包人提供圖紙的主要依據(jù)。發(fā)包人或者監(jiān)理人不按照?qǐng)D紙供應(yīng)計(jì)劃提供圖紙而導(dǎo)致承包人費(fèi)用增加和（或）工期延誤的，由發(fā)包人承擔(dān)賠償責(zé)任。承包人不按圖紙供應(yīng)計(jì)劃組織施工所造成的費(fèi)用增加和（或）工期延誤由承包人承擔(dān)。（3）發(fā)包人提供圖紙的期限：以滿足施工進(jìn)度計(jì)劃需要，單位、分部分項(xiàng)工程開工前7日。……1.4.3圖紙的修改：監(jiān)理人應(yīng)當(dāng)按照合同條款第1.6.1（2）目約定的有合同約束力的圖紙供應(yīng)計(jì)劃，簽發(fā)圖紙修改圖給承包人?！?1.3承包人的工期延誤：由于承包人原因造成不能按期竣工的，在按合同約定確定的竣工日期（包括按合同延長的工期）后7天內(nèi)，監(jiān)理人應(yīng)當(dāng)按通用合同條款第23.4.1的約定書面通知承包人，說明發(fā)包人有權(quán)得到按本款約定的下列標(biāo)準(zhǔn)和方法計(jì)算的逾期竣工違約金，但最終違約金的金額不應(yīng)超過本款約定的逾期竣工違約金最高限額，監(jiān)理人未在規(guī)定的期限內(nèi)發(fā)出本款約定的書面通知的，發(fā)包人喪失要求逾期竣工違約金的權(quán)利。逾期竣工違約金的計(jì)算標(biāo)準(zhǔn)：按照合同竣工時(shí)間每逾期一天支付違約金貳萬元。逾期竣工違約金最高限額：最高不超過合同價(jià)的1%?！?4.3變更的估價(jià)原則：因變更引起的價(jià)格調(diào)整除執(zhí)行通用合同條款外，補(bǔ)充兩條計(jì)價(jià)原則：套用2016貴州定額子目或全統(tǒng)定額子目，按投標(biāo)工程量清單組價(jià)方式計(jì)算變更子目綜合單價(jià)，再乘以浮動(dòng)率形成最終的變更子目綜合單價(jià)，無相應(yīng)定額項(xiàng)目套用的，由承包人提出后經(jīng)發(fā)包人確認(rèn)形成變更價(jià)格；②變更項(xiàng)目對(duì)應(yīng)措施費(fèi)（如有）和規(guī)費(fèi)及政策性調(diào)整等費(fèi)用計(jì)取原則，其他需變更的，按《建設(shè)工程工程量計(jì)價(jià)規(guī)范》（ＧＢ50500-2016）規(guī)定執(zhí)行。……17.1.2計(jì)量方法：工程量計(jì)算規(guī)則執(zhí)行國家標(biāo)準(zhǔn)《建設(shè)工程工程量計(jì)價(jià)規(guī)范》（ＧＢ50500），承包人實(shí)際完成的工程量按約定的工程量計(jì)算規(guī)則和有合同約束力的圖紙進(jìn)行計(jì)量。……17.3工程進(jìn)度付款：……工程驗(yàn)收合格，并經(jīng)監(jiān)理工程師簽證無拖欠民工工資、無安全違規(guī)事件發(fā)生時(shí)，只扣留3%質(zhì)保金，支付至已完工程竣工結(jié)算款的97%，預(yù)留3%質(zhì)量保證金，缺陷責(zé)任期1年，保修期滿后無質(zhì)量問題，按《保修書》的約定返還額度7日之內(nèi)支付?！?9.7保修責(zé)任：（1）工程質(zhì)量保修范圍：見保修書。（2）工程質(zhì)量保修期限：見保修書。（3）工程質(zhì)量保修責(zé)任：見保修書。合同附件一《建筑工程工程質(zhì)量保修書》：一、工程保修范圍和內(nèi)容：……保修責(zé)任范圍包括地基基礎(chǔ)工程、主體結(jié)構(gòu)工程、屋面防水工程、有防水要求的衛(wèi)生間、房間和外墻面的防滲漏，供熱與供冷系統(tǒng)、電氣管線、給排水管道、設(shè)備安裝和裝修工程，以及雙方約定的其他項(xiàng)目，具體保修的內(nèi)容，雙方約定如下：承包人承包的工作范圍。二、保修期：雙方根據(jù)《建設(shè)工程質(zhì)量管理?xiàng)l例》及有關(guān)規(guī)定，約定本工程的保修期如下：1、地基基礎(chǔ)工程和主體結(jié)構(gòu)工程為設(shè)計(jì)文件規(guī)定的該工程合理使用年限；2、屋面防水工程5年，有防水要求的衛(wèi)生間、房間和外墻面的防滲漏為2年；3、裝修工程為2年；4、電氣管線、給排水管道、設(shè)備安裝工程為2年；5、供熱與供冷系統(tǒng)為2個(gè)采暖期、供冷期；6、住宅小區(qū)內(nèi)的給排水設(shè)施、道路等配套工程為1年；7、其他項(xiàng)目保修期限約定如下：其他工程1年。三、保修責(zé)任：1、屬于責(zé)任范圍、內(nèi)容的項(xiàng)目，承包人應(yīng)當(dāng)在接到保修通知之日起7天內(nèi)派人保修。承包人不在約定期限內(nèi)派人保修的，發(fā)包人可以委托他人修理。2、發(fā)生緊急搶修事故的，承包人在接到事故通知后，應(yīng)當(dāng)立即到達(dá)事故現(xiàn)場搶修。3、對(duì)于涉及結(jié)構(gòu)安全的質(zhì)量問題，應(yīng)當(dāng)按照《建筑工程工程質(zhì)量保修辦法》的規(guī)定，立即向當(dāng)?shù)亟ㄔO(shè)行政主管部門報(bào)告，采取安全防范措施；由原設(shè)計(jì)單位或者具有相應(yīng)資質(zhì)等級(jí)的設(shè)計(jì)單位提出保修方案，承包人實(shí)施保修。4、質(zhì)量保修完成后，由發(fā)包人組織驗(yàn)收。四、保修費(fèi)用與質(zhì)保金的預(yù)留：保修費(fèi)用由造成質(zhì)量缺陷的責(zé)任方承擔(dān)。質(zhì)保金預(yù)留額度為批準(zhǔn)的工程竣工結(jié)算值的5%，預(yù)留期限2年，第一年付保修款的70%，第二年30%（但不免除保修責(zé)任和費(fèi)用）。
合同簽訂后，項(xiàng)目設(shè)計(jì)單位中城設(shè)計(jì)研究院啟東第一分公司的員工沙賽峰于2018年3月16日通過ＱＱ郵箱向收件人“南通啟益建設(shè)集團(tuán)有限公司貴州分公司陳志超”發(fā)送了《貴州正和加氣混凝土有限公司1＃廠房基礎(chǔ)圖紙》，于2018年6月27日再次通過ＱＱ郵箱向收件人“南通啟益建設(shè)集團(tuán)有限公司貴州分公司陳志超”發(fā)送了《1＃廠房結(jié)構(gòu)施工圖施工版（變更）》。
2018年6月18日，中益公司委托季擁政作為代理人負(fù)責(zé)新型綠色建材（建筑）產(chǎn)業(yè)化生產(chǎn)基地工程施工的相關(guān)工作，并啟用了“江蘇中益建設(shè)工程有限公司新型綠色建材（建筑）產(chǎn)業(yè)生產(chǎn)基地建設(shè)工程項(xiàng)目專用章”（以下簡稱中益公司項(xiàng)目專用章）。
在施工過程中，中益公司向正和加氣公司提交了編制日期為2018年7月23日的《新型綠色建材產(chǎn)業(yè)化生產(chǎn)基地建設(shè)工程廠房工程預(yù)算書》，預(yù)算工程造價(jià)為4800471.27元，組成該預(yù)算書的分項(xiàng)《建設(shè)工程預(yù)算書》分別載明造價(jià)均采取了下浮12%的預(yù)算方式，該預(yù)算書上加蓋了中益公司項(xiàng)目專用章。
2018年9月17日，正和加氣公司及監(jiān)理單位元豐貴州分公司以中益公司未按合同約定時(shí)間完成施工內(nèi)容，嚴(yán)重拖延發(fā)包方項(xiàng)目施工及投產(chǎn)進(jìn)度安排為由向中益公司發(fā)出《解除施工合同聯(lián)系單》，通知中益公司于簽收《解除施工合同聯(lián)系單》之日立即解除施工合同。中益公司代理人季擁政于2018年9月27日在《解除施工合同聯(lián)系單》簽名，并加蓋了中益公司項(xiàng)目專用章。
期間，中益公司于2018年9月12日制作了《新型綠色建材（建筑）產(chǎn)業(yè)化生產(chǎn)基地建設(shè)工程項(xiàng)目完成工程量》，監(jiān)理單位元豐貴州分公司于2018年9月20日簽字確認(rèn)，正和加氣公司于2018年9月21日簽字確認(rèn)。
2018年9月27日,中益公司編制了工程造價(jià)為10389683.44元的《新型綠色建材產(chǎn)業(yè)化生產(chǎn)基地建設(shè)工程結(jié)算書》，該結(jié)算書中載明的造價(jià)沒有下浮12%。中益公司提交的《文件收發(fā)登記》載明，案外人周小平于2018年9月27日簽收了一份《結(jié)算書》。
2018年10月31日，正和加氣公司發(fā)出《告知函》，主要載明“1、中益公司土方工程施工實(shí)測數(shù)據(jù)。2、中益公司建設(shè)工程施工合同中已完成工程質(zhì)量缺陷：①一號(hào)廠房剪力墻存在斷裂5處，具體部位為18／Ｄ-Ｇ、Ｇ／14-18；②5號(hào)樓研發(fā)樓地面沉陷，嚴(yán)重部位位于公共衛(wèi)生間；③6號(hào)研發(fā)樓地梁斷開未整體鋼筋連接及混凝土整體澆筑，個(gè)別地梁已移位。以上測量數(shù)據(jù)及存在問題為三方共同實(shí)地勘察，請(qǐng)中益公司予以確認(rèn)，土方工程施工如有疑義請(qǐng)施工方在三日內(nèi)（2018年11月3日內(nèi)）提供不同數(shù)據(jù)并提供依據(jù)，一號(hào)廠房及5、6號(hào)研發(fā)樓存在的問題請(qǐng)施工方按照相關(guān)規(guī)范要求在一周內(nèi)（2018年11月8日前）整改完畢，如逾期建設(shè)方將依據(jù)合同條款對(duì)未完成工程量的工程款、未整改部分的整改費(fèi)用在工程結(jié)算時(shí)予以扣除?！?。監(jiān)理單位元豐貴州分公司的工作人員陳寬、中益公司的工作人員沈星巍于同日簽收了《告知函》。
2018年10月31日，正和加氣公司與案外人貴州忠騰源建筑勞務(wù)有限公司簽訂《基礎(chǔ)加固施工承包合同》，約定將清鎮(zhèn)市正和加氣混凝土1＃廠房基礎(chǔ)加固工程以138000元的價(jià)格承包給貴州忠騰源建筑勞務(wù)有限公司。2018年11月5日，江蘇中城設(shè)計(jì)研究院有限公司針對(duì)1＃廠房基礎(chǔ)及剪力墻存在開裂現(xiàn)象出具了《基礎(chǔ)加固方案》。2018年11月7日，正和加氣公司支付案外人俞志東工程款20000元。2019年2月21日，正和加氣公司支付貴州忠騰源建筑勞務(wù)有限公司貨款40000元。
2018年11月2日，正和加氣公司與案外人韋慶華簽訂《格構(gòu)柱偏移改裝施工承包合同》，約定將1＃廠房格構(gòu)柱偏移改裝工程以15000元的價(jià)格承包給韋慶華。2018年11月19日，正和加氣公司支付韋慶華工程款21000元。
落款時(shí)間為2018年11月4日的《5＃研發(fā)樓輕鋼基礎(chǔ)填補(bǔ)收方記錄》載明基礎(chǔ)填補(bǔ)費(fèi)用為3752元。
2019年1月2日，正和加氣公司與案外人雷國榮簽訂《零星土建加固等施工承包合同》，約定將1＃廠房、5＃、6＃研發(fā)樓現(xiàn)存問題清理、加固等工程以121440元的價(jià)格承包給雷國榮。之后，正和加氣公司共計(jì)支付雷國榮工程款66440元。
訴訟中，正和加氣公司、中益公司確認(rèn)基于《土方工程施工合同》，正和加氣公司已支付中益公司工程款100000元。正和加氣公司確認(rèn)基于《建設(shè)工程施工合同》已支付中益公司工程款3785860元。中益公司認(rèn)可正和加氣公司基于《建設(shè)工程施工合同》已支付的款項(xiàng)為3785860元，但認(rèn)為該款項(xiàng)中包含的鋼材款1609132.66元不屬于工程款。經(jīng)審核，鋼材款1609132.66元系中益公司委托正和加氣公司向案外人廣西航豐投資有限公司支付的鋼材款，且中益公司已在《委托支付函》中承諾委托支付的鋼材款從應(yīng)付工程款中扣除。
因第一次開庭時(shí)中益公司主張已完工工程造價(jià)為10389683.44元，與正和加氣公司主張的工程造價(jià)存在巨大差距，且中益公司提出了正和加氣公司基于《土方工程施工合同》尚欠工程款及部分工程質(zhì)量存在質(zhì)量問題系原告所致的辯解意見，本院曾將土方工程造價(jià)鑒定的舉證責(zé)任分配給中益公司，將基于《建設(shè)工程施工合同》已完成工程的工程質(zhì)量、造價(jià)及整改修復(fù)費(fèi)用鑒定的舉證責(zé)任分配給正和加氣公司。在鑒定過程中，正和加氣公司與中益公司達(dá)成另案處理《土方工程施工合同》工程款的意見。鑒定單位貴州省智誠項(xiàng)目管理咨詢有限公司接受委托后，于2020年3月23日作出智誠評(píng)估鑒（2020）002號(hào)《新型綠色建材（建筑）產(chǎn)業(yè)化生產(chǎn)基地建設(shè)項(xiàng)目工程造價(jià)鑒定意見書》，鑒定意見為：根據(jù)現(xiàn)有送鑒資料，貴州正和加氣混凝土有限公司位于清鎮(zhèn)市的新型綠色建材（建筑）產(chǎn)業(yè)化生產(chǎn)基地建設(shè)項(xiàng)目的工程造價(jià)為4873220.51元（其中包含9%增值稅402376.01元）。正和加氣公司為本次工程造價(jià)鑒定支付鑒定費(fèi)100000元。因鑒定單位貴州省智誠項(xiàng)目管理咨詢有限公司不具備工程質(zhì)量鑒定資質(zhì)，故未對(duì)工程質(zhì)量及整改修復(fù)費(fèi)用進(jìn)行鑒定，其于2020年4月12日出具了《關(guān)于新型綠色建材（建筑）產(chǎn)業(yè)化基地建設(shè)項(xiàng)目未進(jìn)行工程質(zhì)量、工程整改修復(fù)費(fèi)用鑒定的說明》。經(jīng)本院向正和加氣公司說明后，正和加氣公司在第二次開庭前撤回要求被告支付工程修復(fù)、整改費(fèi)用278192元的訴請(qǐng)，明確表示另案提起訴訟。
訴訟中，中益公司認(rèn)可《建設(shè)工程施工合同》約定工程的實(shí)際開工日期為2018年4月底；確認(rèn)收取《結(jié)算書》的周小平系監(jiān)理單位元豐貴州分公司的工作人員；認(rèn)可陳志超系中益公司在施工現(xiàn)場的管理人員，但認(rèn)為陳志超不能代表中益公司，其收取設(shè)計(jì)單位發(fā)送的設(shè)計(jì)圖不能視為正和加氣公司向中益公司交付了設(shè)計(jì)圖紙，且該設(shè)計(jì)圖紙未經(jīng)正和加氣公司審核。正和加氣公司與中益公司均認(rèn)可《建設(shè)工程施工合同》已于2018年9月27日解除。
庭審中，正和加氣公司增加要求由中益公司承擔(dān)鑒定費(fèi)100000元的訴請(qǐng)。中益公司認(rèn)為因鑒定的金額遠(yuǎn)遠(yuǎn)大于原告支付給被告的金額，可以證明原告的訴訟請(qǐng)求無事實(shí)和法律依據(jù)，本案的訴訟費(fèi)用以及擴(kuò)大的損失（鑒定費(fèi)）應(yīng)由原告承擔(dān)。
同時(shí)查明，貴州正和加氣混凝土有限公司于2019年8月20日變更為貴州正和天筑科技有限公司。
上述事實(shí)，有原、被告的陳述，營業(yè)執(zhí)照復(fù)印件，企業(yè)信息，《土方工程施工合同》，《建設(shè)工程施工合同》，《法人授權(quán)委托書》，《項(xiàng)目印章使用授權(quán)書》，《解除施工合同聯(lián)系單》，《工程項(xiàng)目完成工程量》，《告知函》，《工程預(yù)算書》，發(fā)文登記簿》，《工程資料審查結(jié)果匯總》，照片，《基礎(chǔ)加固方案》，《基礎(chǔ)加固施工承包合同》，《零星土建加固等施工承包合同》，《格構(gòu)柱偏移改裝施工承包合同》，《委托支付函》，收據(jù)，銀行電子回單，ＱＱ郵箱截屏，《工程結(jié)算書》，《工程造價(jià)鑒定意見書》等證據(jù)在卷佐證，并經(jīng)庭審質(zhì)證，本院予以確認(rèn)
判決結(jié)果
一、限被告江蘇中益建設(shè)工程有限公司在本判決發(fā)生法律效力之日起十日內(nèi)支付原告貴州正和天筑科技有限公司鑒定費(fèi)50000元；
二、駁回原告貴州正和天筑科技有限公司的其他訴訟請(qǐng)求。
如果未按本判決指定的期間履行給付金錢義務(wù)，應(yīng)當(dāng)依照《中華人民共和國民事訴訟法》第二百五十三條之規(guī)定，加倍支付遲延履行期間的債務(wù)利息。
案件受理費(fèi)8306元，由原告貴州正和天筑科技有限公司負(fù)擔(dān)。
如不服本判決，可以在判決書送達(dá)之日起十五日內(nèi)，向本院遞交上訴狀，并按對(duì)方當(dāng)事人的人數(shù)提出副本，上訴于貴州省貴陽市中級(jí)人民法院。
逾期不提起上訴，則本判決發(fā)生法律效力，原告可在二年內(nèi)向本院或者向與本院同級(jí)的被執(zhí)行的財(cái)產(chǎn)所在地人民法院申請(qǐng)強(qiáng)制執(zhí)行
合議庭
審判長周宇
人民陪審員彭燕
人民陪審員鄭麗
二〇二〇年七月二十四日
書記員文藝
判決日期
2020-12-28
